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侵权企业商业秘密时该怎么办?一线律师的精准操作流程

发布于 2022-05-16 12:44




市场交往中伴生着商业秘密被泄露的风险,为了避免泄密,不管从事何种商业交往行为,都要签订商业秘密保护合同。在合作开发、委托开发、技术转让、商业咨询等市场交往中,需要签署不同类型的协议保护企业商业秘密。但是百密终有一疏,在商业交往中,还是经常会存在商业秘密侵权的事情,今天我们就来聊一下,哪些行为侵犯了商业秘密。


以盗窃、贿赂、欺诈、胁迫、电子侵入或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密,构成侵犯商业秘密。以盗窃手段获取商业秘密,是指以非法占有为目的,秘密窃取权利人的商业秘密,包括单位内部人员盗窃、外部人员盗窃、内外勾结盗窃等。


以贿赂手段获取商业秘密,是指以金钱、物品或者其他利益为诱饵,让掌握商业秘密的人员提供商业秘密。以欺诈手段获取商业秘密,是指一方以欺诈手段使对方在违背真实意思的情况下提供商业秘密。以胁迫手段获取商业秘密,是指行为人采取恐吓、威胁的手段,迫使他人提供商业秘密。


以电子侵入手段获取商业秘密,是指通过拖库撞库、端口监听、爬虫软件等黑客手段非法进入他人计算机系统获得商业秘密,包括进入所有存储有他人商业秘密信息的电子载体,如数字化办公系统、服务器、邮箱、云盘、应用账户等。以其他不正当手段获取商业秘密,是指上述行为以外的其他非法手段,如通过商业洽谈、合作开发、参观交流等机会获取他人的商业秘密等。


披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密,构成侵犯商业秘密。披露,是指将权利人的商业秘密向不特定的其他人公开,使其失去秘密价值。不论出于何种目的和动机,只要实施了披露的行为即构成侵权。使用,是将自己非法获取的商业秘密用于生产或者经营。允许他人使用,是指允许他人将自己非法获得的商业秘密用于生产或者经营,包括有偿使用和无偿使用,无论是否有偿,都构成侵权。如果第三人从侵权人那里获悉了商业秘密而将秘密披露或使用,同样构成侵权。


违反保密义务或者违反权利人有关保守商业秘密的要求,披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密,构成侵犯商业秘密。合法掌握商业秘密的人,可能是与权利人有合同关系的对方当事人,也可能是权利人单位的工作人员或其他知情人,上述行为人违反合同约定或法律规定的保密义务,将其所掌握的商业秘密擅自公开,或自己使用,或许可他人使用,即构成对商业秘密的侵犯。即使双方没有约定的保密义务,违反法定的保密义务,披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密也属于侵犯商业秘密的行为。


教唆、引诱、帮助他人违反保密义务或者违反权利人有关保守商业秘密的要求,获取、披露、使用或者允许他人使用权利人的商业秘密,构成侵犯商业秘密。即使未直接违反保密义务或者违反权利人有关保守商业秘密的要求,仅从事了教唆、帮助、引诱行为的间接侵权,也构成商业秘密侵权,权利人也无须再通过主张共同侵权来追究其责任,大大减轻了权利人的举证负担,更加有利于权利人的维权。


第三人明知或者应知商业秘密权利人的员工、前员工或者其他单位、个人实施前面所列的违法行为,仍获取、披露、使用或者允许他人使用该商业秘密的,视为侵犯商业秘密。第三人是指直接获得权利人商业秘密的行为人以外的人,有善意第三人与恶意第三人之分,是否明知或者应知是判断是否具有恶意的标准,恶意第三人才构成侵犯商业秘密,善意第三人不构成侵权。


比如,权利人的员工跳槽前往第三人处就职,该员工将从权利人处非法获得的信息提供给第三人,而第三人明知或者应知商业秘密是非法获得的,但还是为谋取利益而使用该商业秘密,就构成了侵犯商业秘密行为。



在商业秘密侵权案件中,商业秘密的权利人需要提供证据证明如下方面:


一、权利人合法拥有商业秘密。商业秘密权利人提起诉讼,应当提供商业秘密的载体,固定其主张的商业秘密的范围或者秘密点,也就是商业秘密权利人请求保护的技术信息与公知公用信息的区别点。如商业秘密是由若干部分组成的,权利人应明确整体或组成部分均是商业秘密,而不能只笼统地提出拥有商业秘密而不阐述具体内容,或者将自称的一堆技术信息不加甄别地作为商业秘密提交法院请求保护。而且权利人应当对其采取的保密措施承担举证责任。权利人必须证明采取了具体的保密措施,所采取的保密措施在当时、在当地特定的情况下是合理、恰当的。


二、侵权方存在侵权行为。首先,权利人应取得侵权方以盗窃、贿赂、欺诈、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密等侵权行为的证据。实践中,受侵权行为的隐秘性及取证手段的限制,权利人往往求助于司法机关,由法院采取证据保全等措施固定侵权证据。一般情况下,在法院作出保全决定之前,应当由权利人提供初步侵权证据,证明侵权行为存在,权利人应将侵权方的信息与自己的商业秘密进行比较,判断二者的同一性。


三、侵权方应承担的赔偿数额。权利人被侵权所受到的实际损失或者侵权人因侵权所获得的利益,都可以作为权利人计算赔偿数额的依据。权利人二选一选定计算赔偿额的方法后,按照法律要求准备相应证据。如果权利人难以提供上述证据,将由人民法院根据侵权行为的情节判决给予权利人五百万元以下的赔偿。赔偿数额还应当包括经营者为制止侵权行为所支付的合理开支。合理开支一般包括交通费用、公证费用、委托律师的律师费。


发现侵犯商业秘密的行为后,权利人必须收集到充分的证据才有胜诉的可能,否则将承担败诉的结果。由于商业秘密案件的专业性和复杂性,有时候除了权利人自己取证的方式外,还包括以下几种取证方式:


一、委托专业律师调查取证。擅长处理商业秘密案件的专业律师有能力为企业保护商业秘密调查取证。委托具有商业秘密法律知识和丰富经验的律师调查取证是一个更有效、更明智的选择。并且,法律赋予了律师在不同阶段享有不同程度的调查取证权,这项权利给律师调查取证提供了便利条件。


二、通过公证机关取证。法律规定,经公证的法律行为、有法律意义的事实和文书,应当作为认定事实的根据。因此,商业秘密权利人可以充分利用公证机关的公信力,在诉讼前保全重要的证据,以免侵权人销毁证据或以后难以取证。通过公证机关对某些行为或事实进行公证也是一种有效的取证方式。


三、向法院申请证据保全。法律规定,在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,诉讼参加人可以向人民法院申请保全证据。提出诉前证据保全申请,应当以书面形式,且一般应在举证期限届满前提出。在诉前阶段,当商业秘密权利人收集侵权人侵权的证据时,发现侵权人正在积极毁灭、转移证据,或者由于证据自身的特性存在可能灭失的情况,可以申请法院采取诉前证据保全,人民法院受理申请后,审查认为符合诉前证据保全条件的,裁定予以批准,并立即执行。


四、申请法院调查取证。对于有些特殊的证据材料,由于企业和个人等权利人是无法取得的,符合下列条件之一的,当事人及其诉讼代理人可以申请人民法院调查收集证据:(一)申请调查收集的证据属于国家有关部门保存并须人民法院依职权调取的档案材料;(二)涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料;(三)当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能自行收集的其他材料。因此,申请法院调查取证也是商业秘密权利人取证的重要途径。


五、申请行政机关调查取证。商业秘密权利人发现商业秘密被侵犯时,可以向各级工商行政管理机关申请查处。工商行政管理机关在查处过程中有权对侵权产品进行查封,可以根据需要查阅、复制与案件有关的合同、账册等有关文件,询问当事人和证人,采用测量、拍照、摄像等方式进行现场勘验。工商行政管理机关依法通过以上行为获取的文件、笔录和实物都是证明侵权人侵权的有力证据,在法庭上具有很高的证据效力。商业秘密权利人可以根据发现侵权行为时的具体情况,决定是否通过该种途径收集证据。


六、通过公安机关调查取证。商业秘密权利人发现侵害事实时,可以向公安机关报案,公安机关认为满足立案侦查条件的予以立案,并且采用专门的侦查手段调查取证。公安机关是我国法定的侦查案件的机关,拥有强大的侦查力量体、先进的技术设备、丰富的侦查经验以及国家赋予的侦查权力。侵犯商业秘密罪刑事案件一般具有犯罪手段隐蔽、被害人举证困难的特点,选择公安机关介入是比较明智的选择。



作为商业秘密侵权案的被告,主要可以从以下三个途径提出抗辩事由:


一、对方依据的商业秘密不存在。主张对方商业秘密不存在的主要依据是商业秘密的构成要件:秘密性、价值性和保密性。只要三要件中任何一个要件不具备,就不能称之为商业秘密,原告就没有了主张侵权的权利基础。一般来说,原告需要就其主张的商业秘密符合构成要件提交必要的证据,这也往往是双方争议的焦点所在。比如不为公众所知悉,但可以从该信息为所属技术或者经济领域的一般常识或行业惯例得知;或该信息仅涉及产品的尺寸、结构、材料、部件的简单组合等内容,产品进入市场后相关公众通过观察即可直接知悉;或该信息已经在公开出版物等媒体上公开披露;或该信息已通过公开的报告会、展览等方式公开等方面举证。


二、自己拥有的商业秘密属于合法取得。法律禁止的是商业秘密的非法获取,并没有赋予商业秘密权利人独占该秘密信息的权利。因此,被告如果是通过合法的方式取得商业秘密,便可以此作为抗辩事由。具体的情形包括自主研发、反向工程、合法受让等合法途径。主张合法取得的抗辩事由,被告负有证明其主张成立的举证责任。


从司法实践来看,能否完成对这些抗辩事实的证明取决于平时是否重视对资料的收集、整理和保存。例如,反向工程往往涉及敏感的技术秘密,在实施反向工程时应妥善保管各种单据,如购买产品的发票、货物提单、供货合同、研制进展情况的原始记录等。


三、原告的商业秘密和自己拥有的商业秘密不相同。也就是说,原告依据的商业秘密与被告的商业秘密两者之间不相同亦不实质相同,就不构成侵权。


司法鉴定是指在诉讼活动中鉴定人运用专业知识对诉讼涉及的专门性问题进行鉴别和判断并提供鉴定意见的活动。侵犯商业秘密的案件很可能会涉及专业技术图纸、工艺等普通人无法解决的技术问题,因此需要借助司法鉴定机构的专门知识取得权威的结论。在商业秘密侵权纠纷中,通常会涉及两类鉴定:


一、秘密性鉴定,是指司法鉴定机构判断鉴定商业秘密权利人所主张的技术信息或经营信息是否属于法律规定的商业秘密的鉴定。商业秘密必须具备秘密性,秘密性鉴定是商业秘密鉴定中最为重要的内容。商业秘密具备秘密性,不是要求绝对的秘密性,而是要求相对的秘密性,即只是在相关龙8国际官方网址内不为一般人员所知悉,允许权利人在采取保密措施的情况下让必要人员知悉。在司法鉴定具体操作中,针对技术信息的“不为公众所知悉”,鉴定机构通常针对鉴定申请人提供的检材,用通过自己或委托第三方通过检索而获得的公开出版物与其进行比对,从而得出涉案技术信息是否具备“秘密性”的鉴定结论。


二、同一性鉴定,是指司法鉴定机构判断被诉侵权方的技术信息与权利人构成技术秘密的信息是否相同或实质性相似的鉴定。在司法实践中,同一性鉴定应该围绕秘密点进行,即权利人所主张的具有秘密性的信息或者秘密性鉴定结论中属于秘密性的信息。

 
那么,侵犯商业秘密需要承担哪些法律责任?


一、民事法律责任。在侵犯商业秘密的民事案件中,侵权方一般应承担停止侵害、赔偿损失等民事责任。停止侵害是为了防止侵权行为给权利人造成更大的损失。给商业秘密权利人造成损害的,应当承担损害赔偿责任。赔偿额按照商业秘密权利人因被侵权所受到的实际损失确定;实际损失难以计算的,按照侵权人因侵权所获得的利益确定。经营者恶意实施侵犯商业秘密行为,情节严重的,可以在按照上述方法确定数额的一倍以上五倍以下确定赔偿数额。赔偿数额还应当包括经营者为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益难以确定的,由人民法院根据侵权行为的情节判决给予权利人五百万元以下的赔偿。商业秘密侵权案件一般不适用消除影响、赔礼道歉的民事责任方式。


二、行政法律责任。在发生侵权行为时,受害人可主动向工商行政管理局请求查处。侵犯商业秘密权人承担的行政责任有:责令停止侵权行为;行政罚款,可以根据情节处十万元以上一百万元以下的罚款;情节严重的,处五十万元以上五百万元以下的罚款。工商行政管理机关还可以对侵权物品作如下处理:责令并监督侵权人将载有商业秘密的图纸、软件及其他有关资料返还权利人;监督侵权人销毁使用权利人商业秘密生产的、流入市场将会造成商业秘密公开的产品。但权利人同意收购、销售等其他处理方式的除外。


三、刑事法律责任。实施了侵犯商业秘密的行为,给权利人造成三十万元以上经济损失时,除了具有法定的免责事由外,还需要承担刑事法律责任。侵犯商业秘密罪的刑事责任为:自然人犯本罪的,处三年以下有期徒刑或拘役,并处或单处罚金;造成特别严重后果的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。单位犯本罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和直接责任人员追究刑事责任措施。


一般而言,由于采取民事维权对权利人提出了更高的举证责任,故商业秘密权利人可先采取向公安报案,由公诉机关对侵权人提起刑事诉讼,或先向工商行政管理机关申请查处侵权行为,追究其应承担的刑事、行政责任,然后再向人民法院提起民事诉讼来追究其民事责任。商业秘密权利人可在综合考虑有关情况后,选择对自己最为有利的法律救济途径。


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